Attività di investimento delle imprese di assicurazione – condizioni quadro

In linea di principio, per questi casi è necessario presentare una richiesta. Tuttavia, occorre rispettare le disposizioni transitorie di cui all’art. 216c cpv. 3 e 4 OS, in particolare per gli elementi che sono stati attribuiti al patrimonio vincolato prima dell’entrata in vigore. Ai sensi dell’art. 216c cpv. 3 OS, essi possono continuare a essere attribuiti al patrimonio vincolato durante il periodo transitorio di 3 anni dall’entrata in vigore dell’OS (ai sensi delle norme di diritto amministrativo relative al calcolo dei termini, il periodo transitorio terminerà alla mezzanotte di lunedì 4 gennaio 2027).

Per quanto concerne l’attribuzione al patrimonio vincolato di elementi patrimoniali finora ammessi che non figurano nell’elenco standard, durante il termine transitorio si applica quanto segue.

• Se prima dell’entrata in vigore, avvenuta il 1° gennaio 2024, dell’OS riveduta l’impresa di assicurazione aveva già investito in elementi patrimoniali di questo tipo e li aveva anche attribuiti al patrimonio vincolato, durante il periodo transitorio essi possono essere attribuiti al patrimonio vincolato in misura analoga e senza apposita richiesta. Ad esempio, i reinvestimenti in elementi che non sono contenuti nell’elenco standard, attuati in misura analoga e attribuiti al patrimonio vincolato, durante il periodo transitorio non necessitano di una richiesta alla FINMA. Tuttavia, la responsabilità di presentare per tempo, prima della fine del periodo transitorio, una richiesta di elenco proprio secondo l’art. 79 cpv. 1 OS resta in capo all’impresa di assicurazione.

• È necessaria una richiesta ai sensi dell’art. 216c cpv. 3 lett. c OS prima dell’attribuzione, se l’attribuzione di elementi patrimoniali estranei all’elenco standard in cui l’impresa di assicurazione aveva già investito precedentemente all’entrata in vigore dell’OS riveduta non avviene in misura analoga, bensì con un’esposizione sostanzialmente più elevata. Lo stesso vale per allocazioni in elementi al di fuori dall’elenco standard che l’impresa di assicurazione ha attuato prima dell’entrata in vigore dell’OS riveduta, ma non ha attribuito al patrimonio vincolato. Per la nuova attribuzione di questi elementi al patrimonio vincolato è necessaria una richiesta ai sensi dell’art. 216c cpv. 3 lett. c OS.

• Una volta entrata in vigore la revisione dell’OS, se l’impresa di assicurazione intende investire in elementi patrimoniali non compresi nell’elenco standard e in cui non ha precedentemente investito, l’attribuzione di tali elementi patrimoniali al patrimonio vincolato richiederà anch’essa una richiesta ai sensi dell’art. 216c cpv. 3 lett. c OS. 

  
  

Si noti che la disposizione transitoria di cui all’art. 216c cpv. 3 OS riguarda solo gli elementi patrimoniali finora ammessi. Successivamente all’entrata in vigore dell’OS riveduta, non sarà ammesso attribuire al patrimonio vincolato altri elementi patrimoniali senza preventiva approvazione da parte della FINMA.

La richiesta ai sensi dell’art. 79 cpv. 1 OS può essere presentata solo con l’entrata in vigore dell’OS riveduta il 1° gennaio 2024. Nell’ambito della disposizione transitoria di cui all’art. 216c cpv. 3 e 4 OS, per gli elementi patrimoniali che erano già stati attribuiti al patrimonio vincolato prima dell’entrata in vigore della revisione non sarà necessaria alcuna approvazione fino alla fine della fase transitoria, purché siano soddisfatti i requisiti di cui all’art. 216c cpv. 3 e 4 OS.

Il modulo per la richiesta è disponibile sulla Piattaforma di rilevamento e di richiesta (EHP). Nella richiesta si devono esporre dettagliatamente anche la strategia d’investimento, i processi per garantire il rispetto delle disposizioni normative in materia di patrimonio vincolato e la gestione del rischio nell’ambito d’investimento pertinente alla FINMA. Prima di presentare una domanda, occorre inoltre tenere presente che la sorveglianza del costante rispetto dei requisiti normativi può essere più intensa nel caso di investimenti di maggiore complessità, che di norma richiedono un’approvazione ai sensi dell’art. 79 cpv. 1 OS.

La FINMA consiglia di descrivere nel modo più preciso possibile gli elementi patrimoniali previsti oppure, se non si tratta di elementi patrimoniali specifici ma di classi di elementi patrimoniali, la classe e la selezione dei singoli elementi. Richieste troppo generiche o ampie potrebbero, ad esempio, contenere anche elementi patrimoniali non idonei oppure non garantire l’integrazione nel rapporto. Sarebbero così necessarie delle modifiche e, nel complesso, ciò porterebbe a ritardi notevoli.

Le imprese di assicurazione devono investire i loro elementi patrimoniali conformemente al principio della prudenza imprenditoriale osservando i requisiti di cui all’art. 69a OS. L’adempimento di tali requisiti deve essere garantito anche se la gestione patrimoniale viene esternalizzata. In questo caso occorre adottare consone misure per la sorveglianza delle esternalizzazioni, che consentano di verificare il rispetto dell’art. 69a OS. L’impresa di assicurazione rimane responsabile del rispetto dell’art. 69a OS anche in caso di esternalizzazione della gestione patrimoniale.

Gli elementi patrimoniali di cui all’art. 79 cpv. 2 OS possono essere attribuiti al patrimonio vincolato anche se l’impresa di assicurazione non dispone di un elenco approvato. Se devono essere attribuiti al patrimonio vincolato elementi patrimoniali non indicati all’art. 79 cpv. 2 OS, è necessario richiedere l’approvazione di un elenco stilato dall’impresa di assicurazione secondo l’art. 79 cpv. 1 OS. Sono fatte salve le disposizioni transitorie di cui all’art. 216c OS (cfr. anche quanto precede).

L’OS riveduta e quindi le nuove disposizioni sul patrimonio vincolato sono in vigore dal 1° gennaio 2024. La Circolare FINMA 16/5 «Direttive d’investimento – assicuratori» del 3 dicembre 2015 (Circ. FINMA 16/5) è stata abrogata con l'entrata in vigore dell’OS-FINMA il 1° settembre 2024.

Con la revisione dell’OS, la stipula della convenzione complementare FINMA non sarà un requisito formale per l’attribuzione al patrimonio vincolato. La FINMA non fornisce nemmeno una convenzione complementare che garantisca il rispetto dei requisiti per una custodia presso un depositario ai sensi dell’OS riveduta. Nella configurazione dei rapporti contrattuali per la custodia di elementi del patrimonio vincolato, l’impresa di assicurazione sarà responsabile del rispetto delle prescrizioni degli art. 84 e 87 OS. A questo proposito, la revisione dell’OS rafforza la responsabilità propria dell’impresa di assicurazione in merito al rispetto delle prescrizioni per il patrimonio vincolato secondo il principio della prudenza imprenditoriale. La FINMA richiede le relative basi contrattuali e le imprese di assicurazione devono presentarle di conseguenza (art. 87 cpv. 1 OS).

I requisiti per la custodia presso un depositario e i rapporti di conto e deposito sono sanciti principalmente dagli art. 84 e 87 OS. L’impresa di assicurazione è responsabile della loro osservanza. Ai sensi dell’OS riveduta, la custodia presso un depositario idoneo è ancora ammessa, ma occorre rispettare i principi di cui all’art. 69a OS, che specifica i requisiti del principio della prudenza imprenditoriale (cfr. art. 87 cpv. 2 OS). Inoltre, occorre garantire che l’ente di custodia risponda nei confronti dell’impresa di assicurazione dell’adempimento degli obblighi di custodia; la responsabilità deve essere adeguata e deve tenere conto dello scopo del patrimonio vincolato (art. 87 cpv. 2 lett. a OS). In caso di custodia presso un depositario all’estero, il privilegio di cui gode il patrimonio vincolato ai sensi dell’art. 54a^bis LSA deve essere garantito (art. 87 cpv. 2 lett. b OS). Resta invariato il principio secondo cui gli elementi del patrimonio vincolato non devono essere gravati. I debiti dell’impresa di assicurazione non possono essere compensati con i crediti appartenenti al patrimonio vincolato (art. 84 cpv. 2 OS). La FINMA non fornirà una convenzione complementare né disposizioni modello che garantiscano la conformità a queste prescrizioni. Inoltre, gli elementi patrimoniali attribuiti al patrimonio vincolato devono essere definiti come tali e chi li custodisce deve tenere un registro di tali elementi (art. 86 OS). La FINMA si attende che l’ente di custodia sia informato in merito all’attribuzione di tali elementi patrimoniali al patrimonio vincolato e ne prenda atto per iscritto.

Secondo la FINMA, con la revisione dell’OS la convenzione complementare FINMA che finora doveva essere stipulata soddisfa in larga misura, ma non completamente, i requisiti per la custodia presso un depositario e i rapporti di conto e deposito. La FINMA ritiene che siano necessarie nuove disposizioni soprattutto per quanto riguarda la responsabilità e il gravame per gli elementi del patrimonio vincolato (cfr. le seguenti domande sulle aspettative in merito alla responsabilità adeguata e al divieto di gravame).

La FINMA si attende che vengano esaminate e, se necessario, modificate le basi contrattuali in caso di custodia presso un depositario e di rapporti di custodia e deposito, in modo da garantire senza eccezioni la responsabilità adeguata e il rispetto del divieto di gravame per gli elementi del patrimonio vincolato. La FINMA richiede l’adeguamento delle basi contrattuali, che le imprese di assicurazione devono presentare di conseguenza (art. 87 cpv. 1 OS).

Per quanto riguarda la responsabilità, la FINMA ritiene che in generale sussiste una responsabilità adeguata ai sensi dell’art. 87 cpv. 2 lett. a OS se nel pertinente rapporto contrattuale essa è disciplinata secondo le linee guida esposte qui di seguito.

• Il rapporto contrattuale in questione non prevede alcun accordo per ridurre (o quantomeno er ridurre significativamente) la responsabilità in relazione alla custodia degli elementi del patrimonio vincolato.
• Il rapporto contrattuale in questione contempla almeno una responsabilità come quella prevista dalle disposizioni di legge per gli elementi patrimoniali attribuiti al patrimonio vincolato (ad esempio, disposizioni rilevanti in materia di responsabilità previste dalla legge sui titoli contabili nel caso di titolo contabili).
• In caso di subcustodia, ovvero di ulteriore custodia autorizzata, una responsabilità adeguata comprende la responsabilità per la debita diligenza nello scegliere e nell’istruire l’ente di subcustodia, come pure il controllo del costante rispetto dei criteri di selezione. Questo standard di responsabilità deve essere garantito almeno nel rapporto tra il primo custode e il primo subcustode, indipendentemente dal fatto che si tratti di un ente di subcustodia nazionale o estero.
  

Per quanto riguarda il gravame degli elementi patrimoniali del patrimonio vincolato, la FINMA ribadisce che l’art. 84 cpv. 2 OS non prevede deroghe al principio del divieto di gravame. Finora la convenzione complementare FINMA consentiva, in via eccezionale, addebiti in relazione a diritti dell’ente di custodia derivanti dalla gestione del deposito o dei conti (ad es. spese, emolumenti, commissioni, ecc.). Con l’eliminazione della convenzione complementare FINMA, il divieto di gravame ai sensi dell’art. 84 cpv. 2 OS è applicato senza eccezioni, per cui sugli elementi del patrimonio vincolato non possono essere fatti valere diritti di pegno, di ritenzione, di compensazione o di natura analoga. Lo scopo del divieto di gravame è quello di preservare il valore degli elementi patrimoniali del patrimonio vincolato e a garantirne l’accesso in caso di realizzazione, affinché tali elementi patrimoniali possano adempiere la loro funzione giuridica come parte del patrimonio vincolato (cfr. art. 17 e 19 OS in combinato disposto con l’art. 54a^bis LSA). In linea di principio, l’addebito ordinario degli emolumenti al di fuori di una procedura di liquidazione per motivi operativi non è problematico per la FINMA. La FINMA ritiene invece che il mantenimento della possibilità di addebito in seguito all’apertura di una procedura di liquidazione, come attualmente ipotizzabile nella convenzione complementare FINMA, sia problematico alla luce del divieto di gravame ai sensi dell’art. 84 cpv. 2 OS, motivo per cui la FINMA si attende un adeguamento contrattuale in tal senso.

Le prescrizioni per il patrimonio vincolato secondo il principio della prudenza imprenditoriale e quindi anche i requisiti per la custodia presso un depositario e i rapporti di conto e deposito si applicheranno a partire dal 1° gennaio 2024, data di entrata in vigore della LSA e dell’OS. I rapporti contrattuali stipulati a partire dal 1° gennaio 2024 in relazione alla custodia presso un depositario e ai rapporti di conto e deposito che riguardano elementi del patrimonio vincolato, devono pertanto soddisfare i requisiti di cui agli art. 84 e 87 OS. I contratti preesistenti vanno modificati di conseguenza. Nel valutare i tempi di attuazione dei requisiti dell’OS riveduta, la FINMA terrà conto delle circostanze specifiche di ogni singolo caso.