Affaires menées avec des preneurs d’assurance professionnels – Conditions-cadres à compter du 1er janvier 2024

L’entreprise d’assurance soumet une demande à la FINMA selon l’art. 30a al. 1 LSA et indique les branches d’assurance ainsi que les catégories de PA professionnels pour lesquelles la demande est déposée. Il convient de déposer avec la demande les plans d’exploitation K (art. 4 al. 2 let. k et art. 5 al. 1 LSA) et éventuellement D (art. 4 al. 2 let. d et art. 5 al. 2 LSA). Les provisions techniques pour l’assurance des PA professionnels bénéficiant d’allégements selon l’art. 30a LSA doivent être constituées et gérées séparément. Si cela nécessite une adaptation du formulaire D du plan d’exploitation ou de son annexe technique, ils doivent être présentés avec la demande d’allègements. Dans le cas contraire, il convient de justifier pourquoi aucune adaptation n’est nécessaire.

Une entreprise d’assurance peut conclure des affaires aussi bien avec des PA professionnels qu’avec des PA non professionnels. Les affaires respectives doivent toutefois être présentées séparément et des mesures appropriées doivent être prises pour satisfaire en permanence aux différentes exigences légales (cf. art. 4 al. 2 let. k LSA). Cela vaut également pour les assurances obligatoires selon l’art. 30a al. 4 LSA. Les informations à ce sujet doivent pouvoir être remises à tout moment à la FINMA et à la société d’audit si ces dernières en font la demande.

Les entreprises d’assurance ne peuvent bénéficier d’aucun des allégements énumérés à l’art. 30a al. 1 LSA concernant les PA professionnels s’il s’agit d’assurances obligatoires dont pourraient découler des droits contractuels ou légaux en faveur de PA non professionnels (art. 30a al. 4 LSA).

L’art. 30a al. 2 LSA ne définit pas quelles personnes sont considérées comme des PA professionnels, mais renvoie à l’art. 98a al. 2 let. b à g LCA, sans mentionner les institutions de prévoyance professionnelle et les autres institutions servant à la prévoyance professionnelle (let. a). Les définitions des PA professionnels selon la LSA et selon la LCA ne sont donc pas totalement concordantes.

Selon les art. 30b et 30c LSA, la loi prévoit l’information des PA et les clarifications concernant leur statut à chaque fois « avant de conclure un contrat ». Les allègements prévus à l’art. 30a al. 1 LSA sont donc en principe conçus pour les nouvelles affaires. Mais il est également possible de conclure de nouveaux contrats avec des clients existants ou de proposer un nouveau contrat à ces clients qui remplissent les critères de classification en qualité de PA professionnels. Dans le cadre du processus d’offre, les obligations d’information et de clarification ainsi que de documentation doivent être remplies concernant les PA professionnels, car selon l’art. 111c al. 2 OS les renouvellements ou les modifications importantes d’un contrat sont également considérés comme conclusion d’un contrat au sens de l’art. 30b LSA.

L’entreprise d’assurance peut tenir compte du fait que les clients font appel à des courtiers pour certaines tâches dans le domaine de l’assurance, par exemple pour savoir si les clients disposent d’une gestion des risques suffisante. Dans ce cas, conformément à l’art. 111c al. 1 OS, une personne externe peut également être chargée de ces tâches. L’entreprise d’assurance doit alors clarifier et documenter en conséquence le rôle des tiers ou des courtiers impliqués, afin de garantir que l’attribution des tâches se fasse proprement et que les compétences soient également données. Le simple fait de constater qu’il est fait appel à un courtier ne suffit pas.

Le recours à des tiers par l’entreprise d’assurance pour s’acquitter des obligations de clarification, de documentation et d’information est ainsi possible. L’entreprise d’assurance reste toutefois entièrement responsable de leur mise en œuvre correcte. Il convient ensuite d’examiner dans quelle mesure la délégation de telles obligations constitue une externalisation soumise à approbation selon l’art. 4 al. 2 let. j et l’art. 5 al. 2 LSA.

La FINMA attend de l’entreprise d’assurance qu’elle soit préparée à cette situation et qu’elle puisse procéder sans autre aux adaptations nécessaires pour pouvoir garantir le respect des exigences légales. L’entreprise d’assurance doit en tenir compte dans l’accord contractuel avec le client. Il faut ensuite prendre les dispositions opérationnelles nécessaires à cet effet, par exemple pour transférer le client dans un portefeuille où il profite à nouveau de l’existence d’une fortune liée. Si des allègements sont accordés concernant les PA professionnels, il faut s’assurer que le portefeuille concerné ne comprend pas de contrats qui ne répondent pas à cette qualification (cf. art. 4 al. 2 let. k LSA et art. 30a al. 3 et 4 LSA). L’accent est mis sur la vérification du statut des PA lors d’un renouvellement de contrat. Il existe toutefois d’autres possibilités complémentaires qui peuvent également être mises en œuvre avec un effort proportionné afin de garantir un suivi approprié. Les contacts avec les clients au-delà de la conclusion du contrat peuvent être l’occasion de procéder à une clarification, par exemple dans le cas où les PA concernés doivent de toute façon fournir périodiquement certaines informations sur leur activité commerciale.

Toute modification importante d’un contrat est également assimilée à une conclusion de contrat au sens de l’art. 30b LSA, conformément à l’art. 111c al. 2 OS. Il s’agit notamment d’adaptations concernant les risques assurés ou l’étendue des prestations ainsi que des autres éléments à considérer selon l’art. 3 LCA, lesquels constituent des éléments essentiels du contrat d’assurance. Tout changement dans ces domaines est de nature matérielle et exige qu'il soit procédé (de nouveau) à un examen du statut des PA (voir art. 30b LSA).

Selon l’art. 30d, une captive n’a pas besoin de demander l’autorisation de la FINMA pour bénéficier des allégements prévus par la LSA révisée. Elle n’a pas non plus à respecter les obligations de clarification et d’information prévues à l’art. 30b et 30c LSA vis-à-vis de sa clientèle.

Une entreprise de réassurance n’a pas besoin de demander l’autorisation de la FINMA pour bénéficier des allégements prévus par la LSA révisée. Ceux-ci existent déjà de par la loi. Une entreprise de réassurance qui ne pratique que la réassurance (cf. art. 35 al. 1 LSA) n’est soumise à aucune des obligations prévues aux art. 30b et 30c LSA.

Un intermédiaire financier au sens de la loi sur les banques (LB) conformément à l’art. 98a al. 2 let. b LCA ou une entreprise d’assurance au sens de la LSA conformément à l’art. 98a al. 2 let. c LCA est considéré comme un PA professionnel s’il s’agit d’un établissement disposant de l’autorisation correspondante selon les lois régissant les marchés financiers respectives et surveillé par la FINMA. Or, si un établissement peut en raison de son périmètre d'activités opérer sans autorisation prudentielle, il ne sera pas surveillé par la FINMA. Pour que, dans de tels cas, les PA puissent être qualifiés de professionnels, ils doivent soit disposer d’une gestion professionnelle des risques, soit remplir les critères financiers prévus pour les PA professionnels.

Selon l’art. 90a al. 1 et 2 LSA, la loi prévoit qu’une entreprise d’assurance qui souhaite profiter des allégements dans les affaires avec des PA professionnels doit l’annoncer à la FINMA dans les six mois suivant l’entrée en vigueur de la LSA. Ce délai est un délai d’ordre. Il a été défini afin qu’il soit possible de savoir rapidement qui, parmi les entreprises d’assurance déjà actives aujourd’hui, souhaite bénéficier de ces allégements. La FINMA continuera d’accepter les demandes d’allègement dans les affaires avec des PA professionnels après l’expiration du délai.